バイデンのCFIUSは、彼の最初の任期の後半に厳しくなりました

対米外国投資委員会 (CFIUS) の 2022 年の活動に関する年次報告書の 2021 年 1975 月の発行 - 米国の国家安全保障を保護するために外国からのインバウンド投資を審査するワシントンの省庁間の行政機関 - は、事業が著しく悪化した実体を描写していますXNUMX 年の創設以来、これまで以上に体系的かつ堅牢な組織になっています。

何十年もの間、海外にいる投資家や資本の誘致に関心のある米国企業は、CFIUS を不透明であり、その意思決定は不確実性に満ちていると認識していたため、これは重要です。 数年前にホワイト ハウスで勤務していたときに CFIUS のメンバーだったので、CFIUS の運営方法が大幅に改善された可能性があることを認めなかったとしたら、私は気が進まないでしょう。

CFIUS の業務改善と透明性の向上は、主に 2018 年に超党派で制定された外国投資リスク審査近代化法 (FIRRMA) とそれに付随する規制の実施が完了したことによるものです。 CFIUS の成熟度は、将来の外国人投資家が、米国市場でそれを実行しようとしているという点で、彼らがどこに立っているかを正確に知るところまで来ています。 多くの点で、CFIUS は、他の国々が独自の外国投資規制体制を構築する際に注目するモデルとなっています。

経済規制のほとんどの分野（他の政策分野と同様）の場合と同様に、すべての政権はその痕跡を残そうとしています。 CFIUSも例外ではありません。 この目的のために、新しい年次報告書の発行直後に、バイデン ホワイト ハウスは、CFIUS の部門別の焦点とその審査基準をいくつかの分野で大幅に変更する大統領令を発行しました。 CFIUS が特定のリスクを評価する方法と時期を変更する権限を大統領が直接行使したのは、CFIUS の設立以来初めてであることは注目に値します。

2021年年次報告書の調査結果と新しい大統領令の内容が、ホワイトハウスでのバイデンの残りの在職期間にわたってCFIUSの意思決定計算をどのように変えるかの評価は、投資資金を求めている両方の米国企業にとって明らかに非常に興味深いものです。米国市場への投資のホスピタリティを評価する外国人だけでなく、海外でも。

CFIUSの年次報告書の解釈

部外者は、CFIUS が公衆に対して透明性を欠いていることを日常的に嘆いています。 実際、マスコミは引き続き CFIUS を「秘密機関」と呼んでいます。 しかし、CFIUS はその性質上、企業や投資家の独自の財務データや、密かに保持されている米国の国家安全保障情報を定期的に評価しています。 率直に言って、そうなると思う そのような問題の体系的な保護がある方法で動作するのはナイーブです。 FIRRMA は、その目的を達成するために保護手段を適切に強化しました。

CFIUS の皮肉屋 – 私は時々その XNUMX になることができます。 実際、私はそのことを弁護するつもりはありません。 特に、CFIUS が非営利団体で運営されていることについての理解が不足していることがよくあります。 ダイナミック 経済政策システム。

これはどういう意味ですか？ 実際のところ、どの年でも外国人投資家は米国に投資するかどうかの決定をますます行っています。 どの分野でそうするか; そして、大統領が行ったものを含め、CFIUS の過去または同時期の決定の評価に基づいて、米国のターゲットとして誰を選択するか。 関連する米国の規制、法律、および政策の変更。 独占禁止方針; 現在の政権の政策スタンス。 関連する裁判所の決定を含む、関連する米国の政治経済要因。

簡単に言えば、CFIUS の決定を評価する際にそのような要因を考慮に入れないと、原因と結果が混同されてしまいます。 基本的に、それは将来の外国人投資家を見落としています 事前に 十分な情報に通じた合理的なアクターであるか、または少なくともそのようなアクターからアドバイスを受けている限り、自己選択を行います。

この分析上の誤りは、たとえば、CFIUS によって清算された (または清算されなかった) インバウンド投資の数を評価するさまざまなレポートで典型的です。 意思決定プロセスの速度または非効率性。 等々。

このダイナミックなプロセスを推進しているものは何ですか? CFIUS の規則はある程度成熟し、明確になったええと、将来の投資家はこれをますます認識しています。 したがって、年次報告書に含まれるデータなど、CFIUS の業務に関するデータの評価は、この原則に基づいている必要があります。

ただし、重要なことに、そのような成熟度と明快さの向上は、必ずしもより多くの成果につながるとは限りません。 リベラル 外国直接投資（FDI）に対する政策スタンス。 実際、米国のインバウンド FDI 政策はより厳格になっていると言えます。 しかし今では、外国人投資家は自分たちがどこにいるのかを以前よりもよく知っています。

CFIUS の 2021 年年次報告書からの主な調査結果

ルーチンのように、新しい CFIUS年次報告書 は 2022 年に発行され、その直前の年すべて、この場合は 2021 年 (FIRRMA が発効してから最初の XNUMX 年間) のデータが含まれています。

出願件数の増加

2021 年に CFIUS が受け取った提出書類の総額は、2020 年に比べて大幅に増加しました。2021 年に、CFIUS は 164 件の宣言（短い形式の提出）と 272 件の正式な通知（長い形式の提出）を審査しました。 調査が必要なのは後者です。 2020 年と比較すると、これは申告で 30%、通知で約 45% の増加をそれぞれ表しています。

出願件数が年々増加している理由を判断するには、XNUMX つの注意点が必要です。 まず、私が「大まかに」という用語を使用するのは、特定の取引の申告者が CFIUS の最初の反応に応じて通知を撤回し、再提出するためです。 第 XNUMX に、FIRRMA の下では、(セクターや特定の取引のその他の属性に応じて) 任意提出から強制提出への移行が行われています。

第 XNUMX に、CFIUS は、そもそも CFIUS プロセスを経ていない以前に完了した取引の強制的な提出に重点を置いています。 実際、CFIUS は、通知されていない取引を確認するためのリソースを強化しました。 このリスクと、投資家が取引を巻き戻す必要がある場合の潜在的なコストを考慮すると、投資家が CFIUS をバイパスすることは、特に取引が「灰色の領域」にある場合は、おそらく不適切な戦略です。 なんで？ 他のすべての条件が等しいため、CFIUS でクリアされた取引は「セーフハーバー」扱いを受けます。

宣言の発生と処分。

当然のことながら、カナダからの投資家は、提出された宣言の合計数 (22) を最も多く占めています。 これは、ドイツ、日本、シンガポール、韓国がそれぞれ提出した宣言の数のちょうど XNUMX 倍でした。 彼らの申請は、英国、ガーンジー、およびオーストラリアによる申請よりもわずかに多かった.

2021 年に CFIUS に提出された宣言のほぼ 2020 分の 90 がクリアされました。 これは、2021 年に提出された宣言のほぼ 10 分の XNUMX と比較できます。不許可に関しては、XNUMX 年に提出された宣言の XNUMX% 以上について、CFIUS は決定を下すことができます。 したがって、申告事例の XNUMX% 未満の申告者は、CFIUS クリアランスを追求したい場合に長い形式の通知を提出する必要があり、したがって、取引を続行できるかどうかを判断する必要があります。

通知の発生と処理

中国は 44 年に 2021 件の通知を提出しました。これは、すべての国で最大の数の通知です。 実際、2021 年のレベルは、カナダ (28 件の通知) と日本 (26 件の通知) が提出した金額よりもはるかに多く、2020 番目と 17 番目に多くの通知が提出された国です。 特に驚くべきことは、これは 2018 年に中国が通知を提出する頻度が大幅に増加したことを示しているだけでなく (中国が XNUMX 件の通知を提出しただけである)、XNUMX 年に中国が最も多くの通知を提出した国でもあったということです。

2019 年と 2020 年に中国の申請件数が減少した理由の XNUMX つは、中国の資本が関与する CFIUS の決定、特にホワイトハウスによる行動が前面に出た決定に関する不安と不確実性であったと仮定するのは合理的です。 Tik-Tok取引. 実際、2021 年は 2015 年以来、CFIUS に対する大統領の行動が起こらなかった最初の年でした。.

2021 年に提出された通知の総数のうち、約半分が正式な調査の対象となりました。これは 2020 年と同様の割合です。2021 年に通知が提出された取引の別の 85 分の XNUMX は取り下げられました。 ただし、これらのほとんど (XNUMX%) は再提出されました。 残りの少数の取引のほとんどは、CFIUS が当事者と緩和合意に達することができなかったか、または市場の状況が不利になったため、進行しませんでした。

一方、2021 年に清算された取引のうち、約 10% が緩和協定の対象であり、2020 年とほぼ同じ割合です。 現在、CFIUS は 180 以上の緩和協定を監視しています。

非通知クローバック

FIRRMA の結果、CFIUS が自由に使えるリソースが拡大したことで、非通知取引を評価する企業の取り組みが容易になりました。 最新のレポートは、2021 年に CFIUS が 2020 年と比較してそのような活動を強化したことを示しています – 135 対 117 の非通知取引 – 元投稿 5%強のケースで通知が提出されます。 実際、これは、約 2020% が通知を提出する必要があった 15 年からの減少を表しています。

部門別取引の軌跡

これまでと同様に、2021 年に CFIUS がレビューした取引は、多くのセクター、特に発電、送電、配電会社に集中していました。 ソフトウェアの公開; コンピュータシステムと設計; 研究開発サービス; 電気通信; 半導体および関連する電子部品の製造。

新しい年次報告書の全体的なテーマは何ですか?

過去数年間と同様に、CFIUS は、インバウンドの外国投資の国家安全保障上のリスクを評価するための最先端の制度を保有していると世界から見られ続けています。 もちろん、世界の政治経済のダイナミクスは、リスクと機会の両方で絶えず変化を引き起こしているため、CFIUS が効果的であり続けるためには、CFIUS も進化しなければなりません。

バイデン大統領の大統領令：「進化する国家安全保障上のリスクを CFIUS が確実に考慮できるようにする」

の発行 大統領令14083 15 年 2022 月 XNUMX 日のバイデン大統領の発言は、XNUMX つの点で注目に値します。 当然のことながら、今日まで、大統領令に向けられた注目の多くは、米国へのインバウンド外国投資に対する国家安全保障の影響について判断を下す際に CFIUS に注意を払うよう指示する多くの特定の考慮事項と業界セクターに集中してきました。 これらの指令は、非常に広範囲にわたるものであることが証明される可能性があります。 ただし、それらについて議論する前に、命令の冒頭部分に注意を喚起することが重要です。

外国投資に対する米国の政策に関する大統領声明

大統領令は、外国投資に対する米国の公式政策に関する明確な大統領声明を定めることから始まります。 具体的には：

「米国は、国家安全保障の保護と一致して、外国からの投資を歓迎し、支援しています。 米国の開放投資へのコミットメントは、米国の経済政策の基礎であり、「経済成長、生産性、競争力、および雇用創出の促進を含む実質的な経済的利益を米国に提供し、それによって議会がセクションで認識したように、国家安全保障を強化します。 FIRRMA の 1702(b)(1)」。

この声明の発表は大歓迎です。 これは、政権の初期の大統領がそのような宣言を行うためです。 実際、現代では、そうしなかった大統領はほとんどいません。 しかし、バイデンの場合、私たちの何人かは 懸念を表明 彼が大統領執務室を占有した直後、そのような声明は出されていなかった.

彼がこの一歩を踏み出すことが特に重要だったのはなぜですか? 簡単に言えば、外国投資に対する米国政府の立場は、前任者であるドナルド・トランプが取ったように、 矛盾しました; 繰り返しますが、Tik-Tok を考えてみてください。 もしバイデン大統領が彼が今やっていることを明確にしていたら、米国と外国の投資家の両方が安心したでしょう。

CFIUSレビューのための新しい考慮事項と部門別焦点に関する注文の仕様

バイデンの命令は、 手続き FIRRMA とその実施規則に明記されているように、CFIUS はその下で運営されています。 しかし、それはCFIUSに次のように指示します 取引レビューの焦点を拡大する 非常に幅広いビジネスセクターと活動にまたがっています。 これらは、次の XNUMX つの大まかなカテゴリに要約できます。

– 米国の回復力と多様化を強化 サプライチェーン 製造業、防衛産業、インフラサービス、エネルギー供給、気候適応技術、マイクロエレクトロニクス、鉱物、人工知能、農業、食料供給など、経済の多数のセクターにわたって。

– 米国の強化 サイバーセキュリティー—公共部門だけでなく、民間、教育、非営利部門でも

– 米国市民の保護の確保 機密個人データ、財務問題、健康記録、投票の選択、デジタルアイデンティティ、生物学的プロファイルなどに関連し、

– 米国のリーダーシップを維持 先端技術、研究開発への投資、イノベーション

さらに、おそらく命令で指定された最も広範囲にわたるレビュー基準であり、CFIUS かもしれません その審議で考慮することは、CFIUS が取るべき要件です。 横断的統合アプローチ これは、FIRRMA で「重要なインフラストラクチャ、エネルギー資産、重要な材料または重要な技術」と定義されている、センシティブなセクターにおける特定の取引の評価においてです。

具体的には、一連のまたはケースバイケースでそのような判断を下すのではなく、命令の下で、CFIUS しなければなりません 将来の取引の性質、規模、および範囲に照らして、将来の取引の国家安全保障への影響を評価する 既存の 累積外国人投資 or 外資の動向 問題のセクターで。 言い換えれば、大統領令は、米国の機密セクターが外国の当事者によって支配的に所有されることを防ぐよう CFIUS に指示しているということです。

命令では定義されていませんが、ここで求められている目的は ある程度の企業間連携を確保することの一つ コンペ 審査中の分野 — もちろん、CFIUS の法定メンバーである司法省の反トラスト担当官の権限範囲である分野。 むしろ、目標は、過度の程度がないようにすることです。 異質さ 部門で—競争力の強さに関係なく、これは通常、国籍に関係なく、市場における企業の数と規模の分布によって測定されます。

バイデンの CFIUS インプリント

On 最初の派閥 今後、命令の範囲は、CFIUS のレビューを実施する上でさらに広範な役割をもたらすことになることは明らかです。 新製品 米国でのインバウンド外国取引は、すでにそうではありません。

しかし、その結論は控えめな表現である可能性があります。 なんで？ CFIUS には、「通知されていない」取引を審査する法的権限があるため、つまり、 以前に完了した CFIUS による審査を回避した外国投資案件。 実際、この命令の発行にもかかわらず、CFIUS はそのリソースを大幅に強化して、非通知審査の数を増やしています。 したがって、バイデンの大統領令は、CFIUS の役割を大きく推進する可能性があるように思われます。